¿Tienes una empresa extranjera que realiza en México actividades económicas de manera significativa y continua? La expansión internacional de su negocio suele generar nuevas oportunidades y nuevas responsabilidades fiscales. La expansión a los mercados internacionales conlleva tanto oportunidades como implicaciones fiscales. Comprender los matices de los establecimientos permanentes (EP) es fundamental para las empresas que se expanden más allá de las fronteras. Un EP supone la presencia fiscal de una empresa en una jurisdicción extranjera y constituye un concepto fundamental en la fiscalidad internacional. Establecimiento permanente es un concepto fiscal que hace referencia a cuando un agente fiscal determina que una empresa tiene una presencia estable, continua y sujeta a impuestos en un país extranjero. El concepto de establecimiento permanente como lugar físico en el que se ejerce una actividad económica de forma continua en el país de la fuente tiene diferentes interpretaciones dependiendo de la regulación jurídica interna o internacional que del mismo se da. Lo primero que hay que saber es que el establecimiento permanente es un concepto que varía según los países, incluso dentro de Latinoamérica.
Definición de Establecimiento Permanente según la Ley Mexicana
En el contexto mexicano, la definición de establecimiento permanente es clave para la determinación de las obligaciones fiscales. De acuerdo a lo que se menciona en la publicación Aspectos descriptivos del Establecimiento Permanente en materia impositiva en México: “de acuerdo con el artículo 2 de la Ley del Impuesto sobre la Renta (LISR) se considera establecimiento permanente, cualquier lugar de negocios en el que se desarrollen actividades empresariales o se presten servicios personales independientes.
El establecimiento permanente puede ser concebido como un criterio de vinculación del Impuesto sobre la Renta (ISR); se considera que las personas físicas y morales deben pagar el impuesto respecto del lugar donde se ubique su negocio, en el que se desarrollen, parcial o totalmente, actividades empresariales o se presten servicios personales independientes. Así, el extranjero es sujeto a la potestad tributaria del territorio donde se generen los ingresos, ya sea que estos sean realizados a través de un lugar fijo de negocios o mediante una persona distinta, pero que guarda un vínculo con la primera respecto a la obtención de dichos ingresos.
¿Y qué se debe de entender exactamente por “lugar de negocios”? La ley mexicana no lo define explícitamente. Sin embargo, la palabra “lugar” hace referencia a un lugar físico, material, mientras que “negocios” se refiere a que ese lugar tiene que utilizarse para realizar actividades comerciales, empresariales, de negocio. Además, para ser considerado establecimiento “permanente” dichas actividades deben tener un cierto nivel de estabilidad y duración.
Tipos de Establecimiento Permanente y Actividades que lo Generan
Por lo general, se constituye un EP cuando una empresa opera a través de una ubicación física, como una oficina, una fábrica o una sucursal, o realiza negocios a través de agentes o servicios en una jurisdicción extranjera. Un lugar fijo de negocios se refiere a una presencia física en un país extranjero, como una oficina, una fábrica o una sucursal. Este tipo de establecimiento permanente se reconoce comúnmente porque significa una presencia estable y continua en el lugar donde la empresa lleva a cabo sus operaciones.
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Mantener un lugar fijo de negocios o emplear agentes dependientes a menudo conduce a establecer un establecimiento permanente sin darse cuenta, lo que genera obligaciones tributarias. Las actividades de un agente dependiente en un país extranjero pueden crear un establecimiento permanente para una empresa, especialmente si el agente tiene la autoridad para celebrar contratos en nombre de la empresa extranjera. Los agentes de ventas pueden crear un EP negociando y celebrando contratos en otro país. Según la ley mexicana, un agente debe considerarse dependiente de la empresa extranjera si no actúa en el marco ordinario de su actividad. Para formalizarse un Establecimiento Permanente (de tipo “personal”) en México, los contratos celebrados en las dos modalidades apenas mencionadas deberán prever la enajenación de los derechos de propiedad, o el otorgamiento del uso o goce temporal de un bien que posea el residente en el extranjero o sobre el cual tenga el derecho del uso o goce temporal.
Además, la prestación de servicios durante un período prolongado, normalmente seis meses o más, puede dar lugar al establecimiento de una presencia tributable. Los proyectos que se prolongan durante un periodo determinado, normalmente de entre 6 y 12 meses, también pueden establecer una presencia permanente. El establecimiento permanente de servicios surge cuando una empresa presta servicios en un país extranjero durante un período de tiempo definido, incluso sin una oficina física, lo que puede dar lugar a obligaciones fiscales imprevistas si no se gestiona adecuadamente.
Además, en México, al igual que en otros países, aplica la llamada anti-fragmentation rule. Esta regla establece que cuando las actividades enumeradas anteriormente, en lugar de ser realizadas únicamente con fines preparatorios o auxiliares, son en realidad actividades complementarias a otras actividades empresariales realizadas en México por la empresa extranjera (ya sea a través de una subsidiaria o de otro establecimiento permanente en México), ya no se consideran actividades preparatorias, sino actividades realizadas por un establecimiento permanente en México de la empresa extranjera.
Algunas actividades empresariales, aunque se desarrollen en una jurisdicción extranjera, pueden quedar exentas de dar lugar a un establecimiento permanente según las normas fiscales internacionales. El concepto de «establecimiento permanente» se define en marcos normativos internacionales como el Modelo de Convenio Fiscal de la OCDE sobre la Renta y el Capital y el Modelo de Convenio de la ONU para Evitar la Doble Imposición. La mayoría de los tratados sobre impuestos a las ganancias se basan en el Modelo de Convenio Fiscal de la OCDE, que se actualiza periódicamente para abordar nuevos desafíos fiscales.
Implicaciones Fiscales del Establecimiento Permanente
A nivel fiscal el Establecimiento Permanente en México, ya sea de tipo “físico/material” o “personal”, está obligado a pagar impuestos en México (tanto directos como indirectos) y, desde este punto de vista, representa una entidad autónoma respecto a la empresa extranjera que lo controla. Los establecimientos permanentes son autónomos y tributan con independencia de la entidad no residente. Si se considera que una empresa tiene un establecimiento permanente, su carga fiscal aumenta significativamente. Una vez que una empresa establece oficialmente un establecimiento permanente en un país extranjero, pasa a estar sujeta al impuesto de sociedades sobre los ingresos generados por sus actividades en dicho país. La existencia de un EP requiere el cumplimiento de las leyes fiscales nacionales, que incluyen obligaciones como registrarse para obtener números de identificación patronal y remitir los impuestos sobre la nómina.
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La doble imposición se produce cuando los ingresos se gravan tanto en el país donde opera el establecimiento permanente como en la jurisdicción de origen. Aunque los convenios fiscales suelen ofrecer soluciones, las empresas deben gestionar activamente la distribución de beneficios para evitar conflictos. Los tratados sobre impuestos a las ganancias entre países evitan la doble imposición para las empresas que operan en varias regiones. Estos tratados fiscales bilaterales definen las tasas y obligaciones impositivas, garantizando que las empresas no paguen impuestos dos veces por los mismos ingresos y aclarando sus obligaciones fiscales.
Riesgos y Desafíos Asociados al Establecimiento Permanente
El incumplimiento de las obligaciones fiscales locales puede dar lugar a graves repercusiones, incluidas sanciones, impuestos atrasados y daños a la reputación de una empresa. Hay una serie de actividades que las empresas pueden estar llevando a cabo y que pueden estar poniendolas en un mayor riesgo de ser consideradas como un establecimiento permanente. Una interpretación errónea de las normas sobre establecimientos permanentes puede acarrear graves repercusiones financieras y jurídicas.
El error más común es subestimar el alcance de las actividades que pueden dar lugar a un establecimiento permanente. Muchas empresas dan por sentado que solo las oficinas físicas o las fábricas se consideran establecimientos permanentes, cuando en realidad actividades como la prestación de servicios a largo plazo, las negociaciones a través de agentes dependientes e incluso las operaciones digitales pueden dar lugar a una presencia fiscal. La falta de un seguimiento proactivo y una documentación deficiente aumentan aún más el riesgo. Los empleados que trabajan a distancia desde un país extranjero durante períodos prolongados pueden dar lugar a la creación de un establecimiento permanente, lo que somete a la empresa al impuesto de sociedades, a obligaciones en materia de nóminas y a cotizaciones a la seguridad social en esa jurisdicción. De tener un establecimiento permanente, puede ocurrir que se termine pagando mucho en materia impositiva si se ignora el funcionamiento de la presión fiscal por país. ¿El motivo? Tiene que ver con la sumatoria de los impuestos del país de procedencia de la persona jurídica, por ejemplo, y el país donde se desarrollan las actividades.
El Establecimiento Permanente en la Economía Digital y el Teletrabajo
El auge de los modelos de negocio digitales está transformando radicalmente el concepto tradicional de establecimiento permanente (EP). A medida que las empresas recurren cada vez más a plataformas en línea e interacciones digitales, los criterios convencionales para establecer un EP, como la presencia física fija, están perdiendo relevancia. Los factores desencadenantes tradicionales, como las oficinas fijas o los agentes dependientes, se están complementando con las «presencias económicas» (PE) digitales, en las que las empresas con un volumen significativo de ventas o servicios en línea se enfrentan a obligaciones fiscales sin tener una presencia física.
Para hacer frente a estos desafíos, se están introduciendo nuevas regulaciones a nivel mundial, incluidos los impuestos a los servicios digitales. Estas regulaciones tienen como objetivo captar ingresos fiscales de las actividades digitales y garantizar una tributación justa de las operaciones transfronterizas. Con el auge de las plataformas digitales y el teletrabajo, la atribución de beneficios se ha vuelto más compleja. Los países están revisando los convenios fiscales para incluir normas relativas a los establecimientos permanentes digitales, con el fin de garantizar que los ingresos generados en línea se graven de forma equitativa.
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Países como la India y Singapur han introducido normas para gravar la actividad económica digital, aplicando impuestos a las empresas en función de su presencia digital significativa, en lugar de sus operaciones físicas. Del mismo modo, el auge del teletrabajo ha llevado a los países a replantearse los umbrales de presencia de los empleados.
Gestión y Mitigación de Riesgos del Establecimiento Permanente
La gestión de los riesgos de los establecimientos permanentes requiere un enfoque proactivo. Para mitigar los riesgos relacionados con el EP, las empresas deben adoptar un enfoque proactivo. La contratación de profesionales fiscales en las primeras fases del proceso de expansión empresarial garantiza el cumplimiento de las leyes fiscales locales y evita obligaciones fiscales inesperadas. Cuanto antes puedas buscar asesoramiento de agentes fiscales expertos en las leyes de los diferentes países en los que operas, mejor. Esto se debe a que obtener buen asesoramiento fiscal a tiempo te permite anticiparte a cualquier problema que pueda surgir con la residencia permanente y el status de contribuyente extranjero. Al contar con la información necesaria a nivel impositivo y legal, se reducen al máximo las posibilidades de incurrir en errores graves que atenten contra el buen funcionamiento de la actividad. Lo que queda claro es que evitar riesgos fiscales es imprescindible. Por eso, ¿qué mejor que asesorarse con profesionales que están actualizados permanentemente sobre los cambios en las normativas y regulaciones locales de diferentes países?
También podrías considerar establecer una subsidiaria extranjera en tu país de operaciones comerciales. Esto presenta beneficios fiscales para tu empresa y elimina el riesgo de PE porque te mantienes legalmente al día con las autoridades fiscales locales actuando como esta. Un empleador registrado actúa como una organización externa que gestiona las obligaciones laborales de las empresas que contratan a empleados extranjeros. Estos garantizan el cumplimiento de las leyes y regulaciones laborales locales, lo que reduce los riesgos asociados con la clasificación errónea o las infracciones. El establecimiento de una entidad legal en el extranjero crea una estructura formal para las operaciones, lo que proporciona una gobernanza clara y claridad operativa.
- Consejo de ALTIOS: Comprender las normas sobre el EP es fundamental para gestionar las obligaciones fiscales a nivel mundial y evitar sanciones.
- Consejo de ALTIOS: Para evitarlo, realice auditorías periódicas de sus operaciones globales, especialmente al entrar en nuevos mercados o desplegar equipos transfronterizos.
- Consejo de ALTIOS: Realice una evaluación de riesgos de establecimiento permanente con la orientación de expertos para identificar la exposición en los distintos mercados.
Para mitigar la doble imposición:
- Utilice los convenios fiscales para reclamar deducciones por los impuestos pagados en jurisdicciones extranjeras.
- Garantice una atribución precisa de los beneficios manteniendo una documentación sólida de las transacciones entre empresas del grupo.
- En el momento en que se plantee entrar en un nuevo mercado, ampliar sus operaciones o destinar empleados al extranjero, es fundamental consultar a un asesor profesional.
Las leyes fiscales difieren significativamente entre jurisdicciones, e incluso los descuidos más insignificantes pueden acarrear sanciones sustanciales o daños a la reputación. Los asesores experimentados pueden ofrecerle:
- Información específica de cada país sobre los factores desencadenantes y las exenciones de la presencia física (PE).
- Orientación sobre marcos de cumplimiento adaptados a sus operaciones.
Diferencias en la Definición de Establecimiento Permanente a Nivel Global
Lo primero que hay que saber es que el establecimiento permanente es un concepto que varía según los países, incluso dentro de Latinoamérica. Las empresas deben evaluar sus actividades, ubicaciones y estructuras operativas para determinar si cumplen con los criterios de una empresa privada y garantizar el cumplimiento de las normas impositivas locales. El concepto de «establecimiento permanente» se define en marcos normativos internacionales como el Modelo de Convenio Fiscal de la OCDE sobre la Renta y el Capital y el Modelo de Convenio de la ONU para Evitar la Doble Imposición.
| País | Diferencias Notables y Consideraciones |
|---|---|
| Canadá | Define el establecimiento permanente (EP) como un lugar fijo de negocio, incluyendo oficinas, sucursales, minas, pozos petrolíferos, explotaciones agrícolas, terrenos forestales, fábricas, talleres o almacenes. Canadá sigue las directrices de la OCDE, pero presenta algunas particularidades en las definiciones de EP según las distintas provincias. |
| EE. UU. | Sigue fielmente el modelo de convenio de la OCDE, pero incluye disposiciones específicas para los servicios y los proyectos de construcción. Un aspecto significativo es la norma de los «ingresos efectivamente vinculados», que amplía el alcance del concepto de establecimiento permanente más allá de la presencia física. |
| Brasil | La legislación nacional de Brasil no establece normas generales sobre los establecimientos permanentes (EP). En su lugar, son los EP específicos de cada organismo y los convenios de doble imposición los que definen las obligaciones fiscales, lo que complica el panorama normativo. Las entidades no residentes que prestan servicios pueden dar lugar a un EP en función de la naturaleza y la duración de sus actividades. |
| Singapur | Singapur aplica un enfoque innovador, que incluye la presencia digital y normas específicas para las empresas de servicios. Actividades como el uso de un servidor para llevar a cabo actividades comerciales o la contratación de un agente con poder de decisión pueden dar lugar a un establecimiento permanente. |
| Tailandia | La presencia permanente (PE) se determina por actividades como el hecho de que un empleado o agente esté autorizado a celebrar contratos, pero existe un plazo de seis meses para los proyectos de construcción y de servicios. Tailandia también se rige por los tratados que establecen las condiciones de la presencia permanente. |
| China | China aplica normas estrictas a los establecimientos permanentes (EP) dedicados a la construcción y la prestación de servicios, con un umbral de 183 días para las actividades de servicios. Los precios de transferencia y las transacciones entre partes vinculadas suelen ser objeto de escrutinio cuando se establece un EP. |
| Vietnam | Un establecimiento permanente, los proyectos de construcción con una duración superior a 183 días o la prestación de servicios que exceda de determinadas duraciones dan lugar a un establecimiento permanente. Las autoridades fiscales de Vietnam pueden gravar con el impuesto sobre sociedades los beneficios atribuibles a dicho establecimiento permanente. |
| India | La India ha adoptado el concepto de «establecimiento permanente» (PE) de la OCDE, pero ha ampliado su alcance con la norma de «presencia económica significativa» (SEP), que se aplica a las empresas digitales y a las sociedades no residentes con actividades económicas considerables sin presencia física. |
| Alemania | Sigue las directrices de la OCDE, pero amplía las definiciones de establecimiento permanente para incluir a los agentes dependientes y las plataformas de venta digital. Alemania cuenta con un sistema de atribución de establecimientos permanentes muy estructurado, lo cual reviste especial importancia para las empresas manufactureras y orientadas a la exportación. |
| Europa (UE) | Las definiciones de «establecimiento permanente» varían entre los Estados miembros de la UE, aunque existe una tendencia hacia la armonización, especialmente para las pymes, a través de la iniciativa del «sistema fiscal de la sede central». |
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