Las operaciones simuladas por medio de comprobantes fiscales digitales son una de las prácticas que más ha crecido en México. El Servicio de Administración Tributaria (SAT) ha intensificado la vigilancia sobre este tema, que ha sido motivo de diversas propuestas de reforma.
¿Qué son las Operaciones Simuladas o Inexistentes?
Las operaciones simuladas o inexistentes son el uso de comprobantes fiscales auténticos, pero que amparan conceptos que no se han enajenado o no corresponden al monto facturado. En el ámbito de los actos jurídicos, en los últimos 20 años, la simulación ha sido muy frecuente, ya que se emplea para engañar mediante el aumento de deducciones y acreditamientos, reduciendo parcial o totalmente la base imponible.
Facturas Falsas
Es una factura que cuenta con los elementos formales y autorizados de toda factura, cuya apariencia presume ser verdadera. La transacción tiene consecuencias fiscales hasta que el SAT detecta que la operación en realidad no existe.
El Dinero en las Transacciones Simuladas
Si no existe la transacción, ¿también el dinero? No necesariamente, la factura puede referir:
- Cifras de dinero nunca pagadas por operaciones que no existieron.
- Puede amparar dinero que si fue objeto de una transacción, aunque no la operación.
¿Por qué se finge pagar o por qué se pagaría por algo que no existe?
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- Cuando el dinero no existió: por evasión fiscal.
- Cuando el dinero si existió: por evasión fiscal y lavado de dinero.
EFOS y EDOS: Los Protagonistas de la Simulación Fiscal
¿Qué son los EFOS SAT?
EFOS significado: Empresa que Factura Operaciones Simuladas, también conocida como empresa fantasma. Son las empresas que lucran con la emisión de comprobantes fiscales digitales de operaciones, compras o servicios que en realidad nunca se llevaron a cabo. Comúnmente, los EFOS son empresas que se caracterizan por estar no localizables (al menos no en su domicilio fiscal), no contar con activos, infraestructura física ni empleados y por lo tanto, difícilmente pueden dar sustento a las operaciones y montos que facturan, aun cuando sus comprobantes fiscales puedan cumplir con todos los requisitos.
Normalmente este tipo de empresas:
- No cuentan con activos, personal ni infraestructura física.
- No se localizan en el domicilio fiscal, o después de un tiempo sin dar aviso se desocupan.
- Comparten domicilio con otros contribuyentes, generalmente en zonas marginadas, virtuales o ficticias.
- Los socios no cuentan con recursos económicos, no declaran, son ilocalizables o habitan en zonas marginadas.
- Abren cuentas y rápidamente las cancelan.
- Presentan montos altos de facturación y pocos o nulos gastos.
- Tienen un objeto social muy amplio, con énfasis en intangibles para poder ofrecer facturas de acuerdo a las actividades de quienes se las compran.
¿Qué son los EDOS?
EDOS significado: Empresa que Deduce Operaciones Simuladas. Estos contribuyentes simulan un aumento en sus gastos de operación para pagar menos impuestos, comprando facturas o CFDI a los EFOS a un precio mínimo.
Estas empresas normalmente:
- Cumplen con sus obligaciones fiscales.
- Se localizan en el domicilio fiscal que tienen registrado en el SAT.
- Tienen una actividad visible.
- Los socios normalmente están en la nómina.
- Suelen reportar pérdidas fiscales o utilidades marginales, lo que les genera un mínimo de impuesto a cargo.
- Generan documentación apócrifa para acreditar sus operaciones.
Identificación de EFOS y EDOS
¿Cómo puedo identificar si una empresa es EFO o EDO?
Para identificar si una empresa es un EFO o EDO, se recomienda:
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- Consultar la lista negra del SAT, donde se publican los contribuyentes con operaciones presuntamente inexistentes.
- Verificar que la empresa cuente con activos, infraestructura y personal.
- Revisar si la empresa tiene una actividad económica visible y real.
- Analizar los montos de facturación y gastos declarados.
- Solicitar documentos adicionales que respalden la existencia de la operación (contratos, recibos, fotografías, bitácoras, etc.).
Efectos Fiscales de las Operaciones Simuladas
El contribuyente erosiona su base gravable del ISR, incluso generando pérdidas que provocarían que no pagara ISR en varios periodos. En cuanto al IVA, implica que se generen saldos a favor, que se compensan contra el mismo impuesto o que se pida la devolución de un IVA que en realidad no existe.
Impacto en el Gobierno
El Gobierno deja de recaudar lo que los EDOS han disminuido de su base y, en la mayoría de los casos, el ingreso que supondría para los EFOS.
Consecuencias Legales y Fiscales
¿Qué sucede cuando la autoridad fiscal detecta que se emiten facturas apócrifas?
De acuerdo al Artículo 69-B del Código Fiscal de la Federación (CFF), primer y segundo párrafo:
“Cuando la autoridad fiscal detecte que un contribuyente ha estado emitiendo comprobantes sin contar con los activos, personal, infraestructura o capacidad material, directa o indirectamente, para prestar los servicios o producir, comercializar o entregar los bienes que amparan tales comprobantes, o bien, que dichos contribuyentes se encuentren no localizados, se presumirá la inexistencia de las operaciones amparadas en tales comprobantes.
En este supuesto, procederá a notificar a los contribuyentes que se encuentren en dicha situación a través de su buzón tributario, de la página de internet del Servicio de Administración Tributaria (SAT), así como mediante publicación en el Diario Oficial de la Federación, con el objeto de que aquellos contribuyentes puedan manifestar ante la autoridad fiscal lo que a su derecho convenga y aportar la documentación e información que consideren pertinentes para desvirtuar los hechos que llevaron a la autoridad a notificarlos. Para ello, los contribuyentes interesados contarán con un plazo de quince días contados a partir de la última de las notificaciones que se hayan efectuado.”
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El Código Fiscal de la Federación (CFF) encuadra este tipo de empresas dentro de su artículo 69-B y otorga facultades a la autoridad fiscal para imponer las penas correspondientes. Por su parte, el propio CFF habla de estas sanciones en sus artículos 108, 109 y 113 Bis.
De 2014 a 2019, el SAT detectó más de 8 mil EFOS definitivas, las cuales generaron cerca de 9 millones de facturas falsas. Por lo cual, el pleno de la Cámara de Diputados aprobó que a partir del 1 de enero de 2020, los contribuyentes que vendan o compren facturas para amparar operaciones inexistentes serán acusados de delincuencia organizada, lo que ameritará años de prisión y prisión preventiva oficiosa que no podrá detener ningún juez. Este dictamen con proyecto de decreto pasó al Ejecutivo para su publicación en el Diario Oficial de la Federación (DOF).
¿Qué puedo hacer si veo mi nombre o el de mi proveedor en las listas negras del SAT?
Acude con tu contador o abogado de confianza para que te orienten ante dicha problemática y aclara tu situación con la autoridad fiscal.
Prevención de Operaciones Simuladas
¿Cómo prevenirme?
Como contribuyente, es importante que estemos al pendiente de que ninguno de nuestros proveedores de bienes y/o servicios se encuentre publicado en esta lista negra de EFOS (ya sea como presunto o definitivo). Guarda todos los documentos que comprueben la existencia de las operaciones, aparte de las facturas. Pueden ser contratos, recibos, fotografías, bitácora y además solicita el cumplimiento de obligaciones de tu proveedor.
Una correcta interpretación de los preceptos legales que regulan la figura de simulación lleva a concluir que esta se compone de los siguientes elementos:
- La existencia de la disconformidad entre la voluntad real y lo declarado externamente.
- La intencionalidad consciente entre las partes para ello.
- La creación de un acto aparente como consecuencia de lo anterior.
Así, cuando se invoca como excepción en un asunto jurídico, el demandado debe indicar con precisión los hechos que a su juicio configuran cada uno de los elementos de la simulación y aportar las pruebas necesarias para su demostración.
En materia fiscal, los artículos 108 y 109 del Código Fiscal de la Federación (CFF) establecen el concepto de defraudación fiscal, que sanciona a quien, mediante engaños o aprovechamiento de errores, omita total o parcialmente el pago de contribuciones u obtenga un beneficio indebido en perjuicio del fisco federal. Como se ha analizado, el uso de actos jurídicos simulados constituye un dolo para el fisco federal, lo que convierte al contribuyente en un evasor fiscal.
Con él, entre otras funciones, puedes revisar automáticamente si tus facturas fueron generadas por un RFC que se encuentra en la lista de contribuyentes incumplidos del SAT o con operaciones presuntamente inexistentes.
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