El gobierno español, liderado por Pedro Sánchez, aprobó una reforma fiscal en el Congreso de los Diputados con 178 votos a favor y 171 en contra, tras arduas negociaciones con los grupos parlamentarios.
La nueva ley contó con el respaldo de partidos de izquierda independentista y nacional, así como de la derecha nacionalista del País Vasco y Cataluña. A cambio de su apoyo, estos últimos solicitaron que no se renovara el impuesto especial al sector energético, debido a su estrecha relación con multinacionales como Iberdrola, Repsol y Naturgy.
El gobierno de coalición, integrado por el PSOE y Sumar, logró aprobar uno de los planes fiscales más importantes de los últimos años, con el objetivo de recaudar más de cuatro mil millones de euros anuales adicionales.
Principales Rubros de la Reforma Fiscal
El paquete fiscal incluye medidas como el aumento impositivo a los carburantes y al diésel, y principalmente al sector bancario, al mantener el gravamen creado por la guerra de Ucrania, que expiraba el 31 de diciembre. El tipo de impuesto aprobado será del 7% para las entidades financieras cuyo margen de intereses y comisiones supere los cinco mil millones de euros.
Además, la reforma incrementa en dos puntos porcentuales las rentas del ahorro superiores a 300 mil euros, del 28 al 30 por ciento. También introduce cambios normativos para reforzar la lucha contra el fraude fiscal en el sector de los hidrocarburos.
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En plenas negociaciones, las multinacionales del sector energético, como Endesa, Iberdrola, Repsol y Naturgy, advirtieron al gobierno sobre las consecuencias de aprobar el impuesto especial al sector, que finalmente no se aprobó.
Percepción Ciudadana sobre el Fraude Fiscal
Según datos de julio de 2023 del Centro de Investigaciones Sociológicas, el 86% de los encuestados considera el fraude fiscal como una práctica inaceptable, equiparándolo con engañar al resto de los ciudadanos. Los participantes también creen que aquellos con más recursos son quienes tienen más incentivos para ocultar ingresos.
La evasión o elusión fiscal pone en peligro el contrato social entre ciudadanos y Estado, disminuyendo los recursos para financiar el gasto público y reducir desigualdades. En 2022, la riqueza financiera de residentes fiscales en España localizada en paraísos fiscales alcanzó el 10,6% del PIB, aproximadamente 140.000 millones de euros, según datos del EU Tax Observatory.
Aproximadamente el 30% del patrimonio del 0,01% más rico de los residentes en España se encuentra fuera del territorio, concentrando la propiedad de la riqueza financiera offshore entre las grandes fortunas.
Un estudio de 2019 combinó datos filtrados de instituciones financieras offshore con registros administrativos de riqueza en Escandinavia, concluyendo que la evasión fiscal aumenta con la riqueza de las grandes fortunas.
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Es esencial declarar los rendimientos del capital correspondientes y el impuesto sobre el patrimonio en España. Los residentes fiscales también deben declarar todos los bienes y derechos registrados en el extranjero, incluso si no generan rendimientos.
El Estándar Común de Reporte (ECR)
En 2014 se aprobó el Estándar Común de Reporte (ECR), conocido como CRS (Common Reporting Standard), un acuerdo que garantiza el intercambio de información entre más de 110 países y territorios.
Las instituciones financieras informan de los activos financieros de extranjeros a las autoridades locales, quienes comparten esa información con las agencias tributarias correspondientes. Este mecanismo ha reducido drásticamente las posibilidades de ocultar activos, implicando la eliminación del secreto bancario.
El informe sobre evasión fiscal internacional 2024 del EU Tax Observatory apunta a una considerable disminución del capital no declarado, aunque al menos un 15 % sigue sin declararse, cifra que podría alcanzar el 37 % en el escenario más pesimista.
La Importancia de la Residencia Fiscal
Aunque el CRS dificulta ocultar el patrimonio offshore, existen otras opciones para minimizar los impuestos a nivel personal. El caso de Shakira ilustra cómo la residencia fiscal en países con menor presión fiscal puede ser una estrategia, legal si se vive realmente en ese lugar, pero ilegal si la residencia es ficticia.
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Estudios han demostrado que las diferencias en impuestos impactan la decisión de los ricos sobre dónde vivir, incluso dentro del mismo país. Se ha documentado que las diferencias en el IRPF aumentan la probabilidad de que personas con altos ingresos residan en comunidades autónomas con un nivel impositivo más bajo.
Muchos países ofrecen beneficios a personas extranjeras con altos ingresos, como la ley Beckham en España, que permitió al futbolista David Beckham beneficiarse de un régimen fiscal favorable entre 2003 y 2007.
Justicia Tributaria Global
Hace 15 años, el intercambio de información fiscal actual era impensable. Un impuesto mínimo definido como una proporción del patrimonio personal podría contribuir a un sistema tributario más progresivo.
Tal vez sea el momento de considerar medidas conjuntas para lograr un sistema más justo en cuanto a los impuestos que deberían pagar quienes poseen más riqueza, sin dejar resquicios en los que esconderse de Hacienda.
Incremento de Inspecciones y la Ley Antifraude
Cada año, aumenta el número de inspecciones realizadas por la Agencia Tributaria (AEAT). En 2022, las acciones de ejecución de la AEAT aumentaron un 7.6 %. Si bien la mayoría de estas inspecciones se centraron en la economía sumergida y en los datos fiscales de grandes patrimonios o empresas, este incremento refleja las medidas de lucha contra el fraude de la AEAT.
En España, el 61 % de los pagos se siguen realizando en efectivo (noviembre de 2023). La Ley 11/2021, conocida como «ley antifraude», promulgada el 9 de julio de 2021, regula las prácticas fraudulentas, incluida la contabilidad «extracontable», vinculada a los pagos en efectivo.
La Ley 11/2021 introdujo varios cambios en la Ley General Tributaria, centrándose en tres pilares clave: alinear la legislación española con las reglas europeas de elusión fiscal, ajustar la normativa para crear un sistema fiscal más justo e implementar medidas de control del fraude más activas y eficaces.
Además, esta ley pretende dotar de los recursos necesarios a los Tribunales Económico-Administrativos, la Dirección General de Tributos y la AEAT.
Medidas Incluidas en la Ley Antifraude
La ley antifraude introduce varias medidas para lograr sus objetivos:
- Limitación del uso de efectivo: Reducir significativamente el uso del efectivo para disminuir el fraude asociado.
- Aplicación de sanciones más disuasorias: Incrementar los montos de determinadas multas.
- Ampliación de la definición de «paraíso fiscal»: Incluir jurisdicciones no cooperativas con falta de transparencia y equidad fiscal.
- Implementación de cambios en el Impuesto sobre los ingresos de los particulares (IRPF): Obligar a la transparencia fiscal internacional.
- Definición de lo que se considera «legal» para el software de facturación electrónica: Eliminar el software que permita llevar una doble contabilidad.
Facturación Electrónica y la Ley Antifraude
La Ley de Creación y Crecimiento obliga a las empresas y autónomos en España a emitir facturas electrónicas. Sin embargo, el software de facturación debe cumplir con los requisitos de la ley antifraude para ser considerado legal:
- Reenviar continuamente información fiscal a través del sistema VERI*FACTU.
- Generar un registro de factura simultáneamente o justo antes de la transacción.
- Mantener separados los datos confidenciales no relacionados con asuntos financieros.
- Vincular todos los registros de facturación en una secuencia clara.
- Registrar automáticamente todas las acciones en el sistema.
- Garantizar la integridad de los registros de facturación.
Prohibiciones Relacionadas con la Facturación Electrónica
De acuerdo con la ley antifraude, las empresas y autónomos tienen prohibido:
- Utilizar software que permita la contabilidad extracontable.
- Modificar la información de las facturas.
- Incluir transacciones no realizadas en el registro de facturación.
- Omitir facturas en el registro.
- Utilizar soluciones de facturación electrónica no certificadas.
La ley antifraude prohíbe a las empresas que comercializan este tipo de software vender software no certificado y exceder el plazo de julio de 2025 para adaptar su software a los requisitos de la Ley 11/2021.
Sanciones por Acciones Ilegales
La AEAT aplicará sanciones estrictas, clasificando las infracciones más graves como faltas graves.
Impacto en los Pagos en Efectivo
Para promover la facturación electrónica y cumplir con los requisitos de la UE, la ley antifraude reduce el límite de pago en efectivo a €1000 (o su equivalente en otras monedas), aplicable solo si una de las partes es un profesional o una empresa.
Cláusulas Antiabuso en el Código Fiscal de la Federación (CFF) en México
Desde 2014, el marco legal tributario en México se ha fortalecido para aumentar la recaudación. México, como miembro de la OCDE, ha adoptado recomendaciones para enfrentar la elusión y evasión fiscal, debido a su impacto negativo en el bienestar social.
Una de las últimas modificaciones fue la introducida en 2020 al Código Fiscal de la Federación (CFF) sobre el procedimiento de recaracterización de actos jurídicos sin «razón de negocios».
Las cláusulas antiabuso están contenidas tanto en el CFF como en leyes de impuestos particulares. Este análisis se centra en los procedimientos del CFF, ya que están orientados a dotar de herramientas de recalificación a la autoridad.
La razón de negocios es una figura del derecho tributario que forma parte de las cláusulas antiabuso, evitando la elusión de obligaciones fiscales mediante actos o figuras jurídicas anómalas.
El procedimiento de recaracterización de actos jurídicos incorporado al CFF en 2020, mediante el artículo 5-A, faculta a las autoridades fiscales federales para evitar la elusión indebida de cargas fiscales mediante operaciones sin aparente razón de negocios.
Elusión y Evasión Fiscal
La elusión fiscal no está considerada como una conducta ilícita, mientras que la evasión fiscal representa un ilícito sancionado. La elusión busca esquivar la obligación misma, eligiendo opciones permitidas por las leyes especiales, aprovechando resquicios o alternativas enmarcadas en las leyes.
La práctica de la economía de opción en materia fiscal es común, tratándose de las distintas alternativas que otorga la ley tributaria. En contraste, la evasión fiscal representa un ilícito por contravenir una norma tributaria y es sancionada como falta administrativa.
Sin embargo, lo que se pretende regular a partir de la reforma fiscal de 2020 en cuanto a la cláusula antiabuso es acotar aquellas conductas tendentes a reducir o esquivar la carga tributaria, cuando se utilicen actos o figuras jurídicas contrarias a su naturaleza o sin una aparente razón de ser para la consecución del fin u objeto del acto jurídico celebrado.
La cláusula antiabuso busca evitar la erosión de la base gravable y que inhibe la distorsión del sistema tributario por el empleo de actos artificiosos maquinados para eludir las cargas tributarias.
Tipos de Cláusulas Antiabuso
Las cláusulas antiabuso se clasifican en:
- Cláusulas especiales: Dirigidas a presupuestos de hecho específicos o taxativos.
- Cláusulas generales: Redactadas en abstracto, sin referirse a un acto o impuesto determinado.
Relación con el Derecho Tributario Internacional
Los tratados o convenios para evitar la doble tributación son utilizados para obtener ventajas fiscales indebidas. Con estos instrumentos se trata de evitar que los tratados fiscales internacionales no sean aplicados abusivamente mediante estrategias fiscales agresivas.
Razón de Negocios y Materialidad
Para probar el carácter artificioso de una operación ante la autoridad jurisdiccional, debe argumentarse atendiendo a si la operación tiene una repercusión económica neta en la posición financiera del contribuyente; existe una razón de negocios para la realización de la operación; al efectuar la transacción podía razonablemente anticiparse la generación de una ganancia; o bien, la medida en la que el particular se hubiera expuesto a sufrir una pérdida bajo circunstancias ajenas a su control.
La razón de negocios no tiene un contenido o aplicación de origen eminentemente jurídico. Uno de los postulados básicos de las normas de información financiera (NIF) es el de «sustancia económica» contenido en la NIF A-2, cuyo objetivo radica en que las transacciones y otros eventos que afectan económicamente a una entidad deben reconocerse contablemente con base en su esencia económica.
Inteligencia Artificial y la Lucha Contra el Fraude Fiscal
El SAT trabaja en el ajuste de inteligencia artificial en una plataforma tecnológica que, a través de la integración de diversas fuentes de información, logre identificar los sujetos obligados que simulan o evadan el pago de impuestos. En este sentido, en España uno de los inconvenientes de la relación con la administración tributaria es la falta de asistencia.
El Fenómeno de EFOS y EDOS
El 9 de diciembre de 2013 se publicó el Decreto para un mayor control sobre las operaciones en que se sustentan los comprobantes fiscales; sin embargo, pese a existir el CFDI, la operación no cuenta con el sustento para acreditar que realmente se brindó el servicio. Ante esta situación el legislador faculta a la autoridad para que se pueda concluir si una factura cuenta con el soporte.
Criterio de Fecha Cierta
En el ejercicio de facultades de comprobación se identificó por la autoridad que los contribuyentes, al acreditar sus deducciones, presentaban documentos privados pero con fechas falsas, ya que se emitían o elaboraban con fecha anterior o posterior a la que respaldaba la operación.
Materialidad de las Operaciones
La materialidad es un concepto mediante el cual los tribunales establecen que las operaciones que no acrediten la materialidad no serán deducibles para efectos de impuesto sobre la renta. La Suprema Corte de Justicia de la Nación estableció que, al ejercer sus facultades de fiscalización, la autoridad puede y debe corroborar la autenticidad de las actividades o actos realizados por el contribuyente a in de determinar la procedencia de sus pretensiones sin necesidad de agotar el procedimiento relativo a la presunción de inexistencia de operaciones.
Facturación de Servicios de Subcontratación
El 23 de abril de 2021 se publicó el Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones en materia de subcontratación laboral. La idea es identificar a los contribuyentes que reciben servicios especializados o la ejecución de obras especializadas.
Uso de Herramientas de Inteligencia Artificial
Es necesario que se apliquen herramientas de inteligencia artificial y de la ciencia de las redes para detectar los modelos de operación y entramados de vinculación de las empresas que, con el uso de CFDI, evaden el pago de impuestos, lo que permitiría romper las estructuras de intercambio organizado y especializadas para realizar operaciones simuladas. La mecánica que se propone es vincular los datos de RFC, CFDI y registro del sistema financiero, y en un segundo momento, lograr digitalizar el Registro Público de la Propiedad y del Comercio, para que se pueda contar con indicadores de las rutas de operación.